La circolare 5 del 2008 fornisce chiarimenti sulle novità introdotte dalla Finanziaria 2008 in merito agli studi di settore ed all'utilizzo nell'ambito dell'attività di accertamento. In sintesi:
– i contribuenti che si collocano all'interno del ricavo minimo ammissibile ed il ricavo puntuale, sono da considerarsi in genere "in linea" con le risultanze degli studi di settore. L'attività di controllo si concentrerà pertanto su chi si colloca al di sotto del ricavo minimo ammissibile;
– Lo scostamento del reddito rispetto agli indicatori di normalità non può dar luogo ad "accertamenti automatici" e la maggiore pretesa tributaria dovrà essere provata tramite ulteriori elementi forniti da parte dell'Agenzia delle Entrate.
Circolare 5 del 23 gennaio 2008
Oggetto: Studi di settore. Le novita' introdotte dal decreto legge n. 81 del 2 luglio 2007 e dalla legge finanziaria per il 2008
Testo:
1. Premessa Il decreto legge n. 81 del 2 luglio 2007, convertito con modificazioni nella legge n. 127 del 3 agosto 2007 (di seguito "decreto legge n. 81 del 2007") e la legge n. 244 del 24 dicembre 2007 (di seguito "legge finanziaria per il 2008"), hanno introdotto alcune modifiche alla disciplina degli studi di settore, previsti dall'articolo 62-bis del decreto legge 30 agosto 1993, n. 331, convertito con modificazioni, dalla legge 29 ottobre 1993, n. 427. In particolare, le modifiche hanno riguardato le modalita' di utilizzo, in fase di accertamento, delle risultanze derivanti dall'applicazione degli indicatori di normalita' economica di cui al comma 14 della legge n. 296 del 27 dicembre 2006, n. 296 (di seguito "legge finanziaria per il 2007"). Con la presente circolare vengono forniti chiarimenti sull'innovato impianto normativo e sui riflessi che esso determina sull'attivita' di accertamento derivante dall'applicazione degli studi di settore. Con l'occasione, vengono inoltre fornite alcune indicazioni sulle modalita' da seguire nell'attivita' di accertamento basata sulle risultanze degli studi di settore.
2. Le modifiche introdotte con il decreto legge n. 81 del 2007 e con la legge finanziaria per il 2008.
L'articolo 15, comma 3-bis, del decreto legge n. 81 del 2007, cosi' come modificato dalla legge di conversione n. 127 del 3 agosto 2007, ha introdotto nell'articolo 1 della legge finanziaria per il 2007 due nuovi commi: a) il comma 14-bis, il quale stabilisce che "gli indicatori di normalita' economica di cui al comma 14, approvati con decreto del Ministro dell'economia e delle finanze, hanno natura sperimentale e i maggiori ricavi, compensi o corrispettivi da essi desumibili costituiscono presunzioni semplici."; b) il comma 14-ter, ove e' precisato che "i contribuenti che dichiarano un ammontare di ricavi o compensi inferiori a quelli desumibili dagli indicatori di normalita' economica di cui al comma 14-bis non sono soggetti ad accertamenti automatici e, in caso di accertamento, spetta all'ufficio accertatore motivare e fornire elementi di prova per gli scostamenti riscontrati.". L'art. 1, comma 252, della successiva legge finanziaria per il 2008, a propria volta, ha aggiunto all'articolo 1, comma 14, della legge finanziaria per il 2007, dopo il primo periodo, i seguenti: "Ai fini dell'accertamento l'Agenzia delle entrate ha l'onere di motivare e fornire elementi di prova per avvalorare l'attribuzione dei maggiori ricavi o compensi derivanti dall'applicazione degli indicatori di normalita' economica di cui al presente comma, approvati con il decreto del Ministro dell'economia e delle finanze 20 marzo 2007, pubblicato nel supplemento ordinario alla Gazzetta Ufficiale n. 76 del 31 marzo 2006, e successive modificazioni, fino all'entrata in vigore dei nuovi studi di settore varati secondo le procedure, anche di concertazione con le categorie, della disciplina richiamata dal presente comma. In ogni caso i contribuenti che dichiarano ricavi o compensi inferiori a quelli previsti dagli indicatori di cui al presente comma non sono soggetti ad accertamenti automatici.". Mettendo a fattor comune le due innovazioni normative, di contenuto sostanzialmente analogo, puo' desumersi quanto segue. Alla stima dei maggiori ricavi o compensi derivanti dall'applicazione degli indicatori di normalita' economica di cui al comma 14 della legge finanziaria per il 2007 ed approvati con il D.M. del 20 marzo 2007 non viene riconosciuta una piena capacita' di rappresentare adeguatamente l'effettiva situazione produttiva del contribuente. Per questo motivo, la stima in questione puo' essere utilizzata, in sede di accertamento, con modalita' da considerare "sperimentali". I maggiori ricavi o compensi da essi desumibili costituiscono una "presunzione semplice", che assume valore probatorio ed efficacia persuasiva in giudizio in quanto dotata dei requisiti della gravita', precisione e concordanza. Per natura, dunque, non si tratta di una presunzione qualitativamente diversa da quella che, come si dira' nei successivi paragrafi, caratterizza l'utilizzo degli studi di settore. Mentre, nell'accertamento effettuato in base a questi ultimi, l'onere di fornire ulteriore materiale probatorio, in capo all'Ufficio, non e' predefinito, nel senso che esso dipende dall'apporto di elementi particolari (sui quali v. infra) da parte del contribuente in sede di contraddittorio – che come noto va obbligatoriamente tentato -, in caso di applicazione degli indicatori l'Ufficio comunque deve accompagnare questi ultimi con ulteriori elementi, a prescindere dall'atteggiamento che il soggetto sottoposto a controllo terra' in sede di contraddittorio. La stima effettuata mediante gli indicatori di normalita' economica in parola non legittima, pertanto, l'emissione di atti di accertamento "automatici", esclusivamente basati sulla stima medesima (come intende evidentemente chiarire il nuovo comma 14-ter e come ribadito dalle integrazioni apportate al comma 14). Ma, come si dira' di seguito e come e' gia' stato chiarito nelle precedenti circolari in materia, l'uso automatico non e' consentito neppure per l'accertamento che impiega gli studi, dato che il suo contenuto dipende dall'esito, imprevedibile a priori, del contraddittorio. Quest'ultima conclusione vale, peraltro, anche con riferimento agli studi in evoluzione e, in particolare, agli indicatori previsti dal comma 13 della legge finanziaria per il 2007.
3. La valutazione delle risultanze derivanti dall'applicazione degli studi di settore e la centralita' del contraddittorio.
Fermo restando quanto gia' affermato nelle precedenti circolari in ordine alla valenza probatoria degli studi di settore (vedi, in particolare, la circolare n. 58 del 2002), le descritte innovazioni normative, seppure riferite all'utilizzo degli indicatori di normalita' economica di cui al comma 14 della legge finanziaria del 2007, impongono una ulteriore riflessione, di carattere generale, sull'utilizzo degli studi di settore in sede di accertamento secondo il disposto dell'art 62-sexies, comma 3, del decreto legge n. 331 del 1993. Quest'ultima disposizione si riferisce, come noto, alla modalita' dell'accertamento analitico-presuntivo, nei confronti degli esercenti imprese, arti o professioni, prevista dall'art. 39, primo comma, lettera d), del D.P.R. n. 600 del 1973, e dall'art. 54 del D.P.R. n. 633 del 1972, e basata su presunzioni semplici, purche' qualificate dai requisiti della gravita', precisione e concordanza. Con riguardo alla predetta modalita' accertativa, la stessa disposizione stabilisce che la stessa puo' anche basarsi "sull'esistenza di gravi incongruenze tra i ricavi, i compensi e i corrispettivi dichiarati e quelli fondatamente desumibili ……… dagli studi di settore elaborati ai sensi dell'articolo 62-bis". L'espressione "fondatamente desumibili" rappresenta il cardine sul quale ruota il corretto utilizzo delle stime operate dagli studi di settore nell'ambito dell'accertamento analitico-presuntivo. Essa sta chiaramente a significare che le dette stime in tanto sono utilizzabili in quanto da esse sia "fondatamente desumibile" l'ammontare dei ricavi, compensi e corrispettivi effettivamente conseguiti nel periodo d'imposta considerato. Cio' vale ad escludere, innanzitutto, che l'utilizzo possa avvenire in modo indiscriminato (o "automatico"), non solo con riguardo alle stime operate tenendo conto degli indicatori di normalita' economica di cui al comma 14 della legge finanziaria del 2007 (come espressamente impongono le nuove norme citate al par. 1), ma anche per quelle effettuate senza il contributo degli indicatori medesimi. E' infatti evidente l'intento di attribuire alle stime in parola la qualita' di presunzione semplice, qualificata dai requisiti piu' volte ricordati, solo qualora le stesse siano "fondatamente" idonee allo scopo che si propongono, il quale consiste nel desumere da fatti noti, quello ignoto che si intende dimostrare. Nel caso di specie, il fatto ignoto coincide con il quantum dei ricavi, compensi e corrispettivi effettivamente conseguiti da parte del singolo contribuente oggetto di controllo. I fatti noti sono invece rappresentati dai dati strutturali e contabili, ivi compresi i ricavi, compensi e corrispettivi, dichiarati da un campione significativo di contribuenti che presentano forti analogie con quello controllato, selezionato in base al criterio della "normalita' economica" (desunta dall'analisi dei dati dichiarati e dall'applicazione di specifici indicatori economico-contabili in funzione di filtro selettivo). Risulta quindi evidente che la fondatezza della stima dipende sostanzialmente dalle seguenti circostanze: . capacita' del campione di rappresentare in modo adeguato le situazioni di "normalita' economica" di una determinata realta' produttiva, ove per tale e' da intendere quella espressa dai "gruppi omogenei" (cluster) individuati dagli studi di settore; . effettiva coincidenza della situazione del singolo contribuente, oltre che con quella propria della detta realta' produttiva, anche (e soprattutto) con quella di "normalita' economica" presa base per la individuazione del campione rappresentativo. La prima circostanza trova in genere adeguata dimostrazione nel percorso metodologico seguito nella elaborazione degli studi di settore, sinteticamente descritto nelle note tecniche allegate ai decreti di approvazione. La seconda circostanza deve invece essere di volta in volta appurata valutando attentamente le caratteristiche del singolo contribuente, onde stabilire se la sua situazione produttiva coincida effettivamente con quella del gruppo o dei gruppi omogenei in cui viene classificata e non presenti caratteristiche tali da poterla considerare "non normale" dal punto di vista economico, tenendo conto del concetto di "normalita'" assunto dallo studio di settore che si intende applicare. In casi particolari, le menzionate circostanze (e in specie la seconda) potrebbero rivelarsi non pienamente sussistenti, determinando di conseguenza la inidoneita' dello studio a cogliere l'effettiva situazione produttiva del contribuente con una bassa probabilita' di errore (quale quella gia' prevista da ciascuno studio e rappresentata dal c.d. "intervallo di confidenza"). La valutazione di affidabilita' dello studio nel caso concreto deve essere effettuata nell'ambito del contraddittorio instaurato con il contribuente, dopo l'avvio della procedura di accertamento con adesione, sulla base anche degli elementi forniti, idonei ad incidere sulla fondatezza della presunzione, nei termini innanzi precisati. I suddetti chiarimenti trovano peraltro corrispondenza nelle indicazioni gia' espresse nelle recenti circolari n. 31 del 22 maggio 2007 e n. 38 del 12 giugno 2007. La inesistenza della possibilita' di effettuare accertamenti "automatici", basati sugli studi di settore, veniva infatti chiaramente esclusa dalla prima circolare, laddove evidenziava che gli accertamenti medesimi "…devono essere sempre calibrati tenendo in debito conto tutti gli elementi offerti dal contribuente per dimostrare che i ricavi o compensi presunti non sono stati effettivamente conseguiti…….". Analoga indicazione veniva fornita nella seconda circolare, con la precisazione che l'azione di controllo deve essere sempre ispirata a "…criteri di ragionevolezza tali da evitare la penalizzazione di contribuenti per i quali il meccanismo presuntivo potrebbe risultare non idoneo a cogliere le effettive condizioni di esercizio dell'attivita', soprattutto nel caso in cui evidenzi scostamenti rilevanti rispetto al dichiarato….". Ad ulteriore chiarimento di quest'ultimo assunto si precisa, peraltro, che nei casi in cui lo scostamento del valore dei ricavi, compensi e corrispettivi dichiarati sia particolarmente elevato, sia in termini assoluti che in termini percentuali, l'Ufficio e' sempre tenuto a verificare, anche nel contraddittorio con il contribuente, l'eventuale esistenza di cause che abbiano influito negativamente sul normale svolgimento dell'attivita', indipendentemente dal fatto che si tratti o meno di situazioni coincidenti con quelle gia' contemplate dalla prassi amministrativa, cosi' come la corretta attribuzione al "cluster" di riferimento dell'attivita' effettivamente esercitata. Quest'ultima precisazione, tanto con riguardo alle cause di carattere negativo che alla esattezza dell'attribuzione al "cluster", vale comunque, in casi particolari, per qualsiasi altro tipo di scostamento significativo, mentre per gli scostamenti di scarsa rilevanza restano confermate le indicazioni fornite con la citata circolare n. 31, le quali, muovendo dalla constatazione che i detti scostamenti potrebbero rivelarsi inidonei ad integrare le "gravi incongruenze" di cui parla il piu' volte citato art. 62-sexies, giungevano ad affermare che gli scostamenti medesimi vanno considerati "come elementi da utilizzare unitamente ad altri elementi disponibili o acquisibili con gli ordinari poteri istruttori". A tal proposito, va ulteriormente evidenziato che per scostamenti di "lieve entita'", non devono necessariamente intendersi solo quelli che si collocano all'interno del c.d. "intervallo di confidenza", potendo rientrare in tale ipotesi anche gli scostamenti inferiori al ricavo minimo di riferimento. Pertanto, la motivazione degli atti di accertamento basati sugli studi di settore non deve essere di regola rappresentata dal mero, "automatico" rinvio alle risultanze degli studi di settore, ma deve dare conto in modo esplicito delle valutazioni che, a seguito del contraddittorio con il contribuente, hanno condotto l'Ufficio a ritenere fondatamente attribuibili i maggiori ricavi o compensi determinati anche tenendo conto degli indicatori di normalita'. Nel caso di accertamento con adesione del contribuente, il suddetto adempimento puo' ritenersi assolto mediante il riconoscimento, da parte del contribuente, della predetta fondatezza.
Fuori dalla suddetta ipotesi, l'Ufficio dovra' sempre enucleare gli esiti delle valutazioni effettuate, con particolare riguardo ai seguenti tre profili:
a assenza di elementi oggettivi che inducano a ritenere inadeguato il percorso tecnico-metodologico seguito dallo studio per giungere alla stima;
b correttezza della imputazione al "cluster" di riferimento;
c mancanza di cause particolari che abbiano potuto influire negativamente sul normale svolgimento dell'attivita', collocandolo al di sotto del livello determinato dallo studio, anche con il contributo degli indicatori di normalita'.
Qualora il contribuente abbia formulato eccezioni, con riguardo ad uno o piu' dei predetti profili, la motivazione dovra' ovviamente spiegare le ragioni che hanno indotto a ritenere infondate, in tutto o in parte, le argomentazioni addotte. In caso di mancata partecipazione al contraddittorio, invece, la valutazione della affidabilita' delle risultanze dello studio sara' svolta direttamente dall'Ufficio sulla base degli elementi in proprio possesso.
4. Il posizionamento dei contribuenti soggetti agli studi settore che si collocano all'interno dell'intervallo di confidenza.
In piu' occasioni e' stato posto il problema di come occorra considerare la posizione del contribuente "non congruo", che dichiara ricavi o compensi compresi all'interno del c.d. "intervallo di confidenza" segnalato dal software GERICO. Nelle circolari n. 110/E del 21 maggio 1999 e n. 148/E del 5 luglio 1999, l'Amministrazione finanziaria aveva gia' precisato che i valori di adeguamento alle risultanze degli studi di settore dovevano effettuarsi "….tenendo conto del valore che nella applicazione GERICO viene indicato quale ricavo di riferimento puntuale…" Nelle stesse circolari risultava altresi' evidenziato che l'adeguamento del ricavo all'interno del c.d. "intervallo di confidenza", e' comunque da ritenersi un ricavo o compenso "possibile", ferma restando la facolta' dell'Ufficio di chiedere al contribuente di giustificare per quali motivi avesse ritenuto di adeguarsi ad un livello di ricavi o compenso inferiore a quello di riferimento puntuale. Nella circolare n. 110/E del 1999 veniva peraltro chiarito che l'intervallo di confidenza viene "..ottenuto come media degli intervalli di confidenza al livello del 99,99% per ogni gruppo omogeneo ponderata con le relative probabilita' di appartenenza". I citati contribuenti che si collocano "naturalmente" all'interno del c.d. "intervallo di confidenza", devono, tenuto conto delle predette probabilita', considerarsi generalmente in linea con le risultanze degli studi di settore, in quanto si ritiene che i valori rientranti all'interno del predetto "intervallo" hanno un'elevata probabilita' statistica di costituire il ricavo/compenso fondatamente attribuibile ad un soggetto esercente un'attivita' avente le caratteristiche previste dallo studio di settore. Pertanto, tenendo conto che lo strumento presuntivo degli studi di settore deve essere sempre utilizzato verificando in concreto la possibilita' degli stessi di rappresentare correttamente la capacita' del contribuente di produrre ricavi o compensi, al fine del raggiungimento di tale primario obiettivo, l'attivita' di accertamento sulla base degli studi di settore deve essere prioritariamente rivolta nei confronti di quei contribuenti "non congrui" che, sulla base delle risultanze della contabilita', hanno dichiarato un ammontare di ricavi o compensi inferiori al ricavo o compenso minimo di riferimento derivante dall'applicazione delle risultanze degli studi di settore.